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站在國(guó)家國(guó)民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展背景下才能看清事物發(fā)展的內(nèi)在邏輯。了解《公司法》修訂的背景，才能更加清晰明確的看到《公司法》可能對(duì)企業(yè)公司治理的影響。此次《公司法》修訂是基于以下背景進(jìn)行的。

一、修改公司法是基于推動(dòng)、促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)更高質(zhì)量發(fā)展的大背景。此次修訂是為了貫徹落實(shí)黨的十九大及黨中央關(guān)于深化國(guó)有企業(yè)改革決策部署，是為了鞏固深化國(guó)有企業(yè)治理改革成果，進(jìn)一步完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度，促進(jìn)國(guó)民經(jīng)濟(jì)更高質(zhì)量發(fā)展。

二、修改公司法是基于不斷完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，依法加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)保護(hù)的需要的大背景。此次修訂是為了健全以企業(yè)組織形式和出資人承擔(dān)責(zé)任方式為主的市場(chǎng)主體法律制度，規(guī)范公司的組織和行為，完善公司設(shè)立、運(yùn)營(yíng)、退出各環(huán)節(jié)相關(guān)當(dāng)事人責(zé)任，切實(shí)維護(hù)公司、股東、債權(quán)人的合法權(quán)益，完善產(chǎn)權(quán)保護(hù)制度，加強(qiáng)產(chǎn)權(quán)平等保護(hù)。

三、修改公司法是基于持續(xù)優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境、激發(fā)市場(chǎng)創(chuàng)新活力的大背景。此次修改是為了給完善公司設(shè)立、退出提供制度保障，為便利公司融資投資、優(yōu)化治理機(jī)制提供更為豐富的制度性選擇，降低公司運(yùn)行成本，推動(dòng)打造市場(chǎng)化、法治化、國(guó)際化營(yíng)商環(huán)境，更好激發(fā)市場(chǎng)創(chuàng)新動(dòng)能和活力。

四、修改公司法是基于健全中國(guó)特色資本市場(chǎng)基礎(chǔ)性制度、促進(jìn)資本市場(chǎng)健康發(fā)展的大背景。此次修訂是為了完善公司資本、公司治理等基礎(chǔ)性制度，加強(qiáng)對(duì)投資者特別是中小投資者合法權(quán)益的保護(hù)，促進(jìn)中國(guó)特色資本市場(chǎng)健康發(fā)展，更加有效服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)。

此次《公司法》修訂草案，共15章260條，在現(xiàn)行公司法13章218條的基礎(chǔ)上，實(shí)質(zhì)新增和修改70條左右。修訂的主要內(nèi)容主要體現(xiàn)在六大方面。一是、從法律層面明確并提出“國(guó)家出資公司的特別規(guī)定”；二是、優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，進(jìn)一步減少政府行為對(duì)企業(yè)的影響；三是、推進(jìn)中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，修訂完善公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置；四是、提高投融資效率，豐富完善公司資本制度；五是、鼓勵(lì)企業(yè)更加開發(fā)透明的履行社會(huì)責(zé)任；六是、進(jìn)一步完善并明確股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)和責(zé)任。

（一）從法律層面明確并提出“國(guó)家出資公司的特別規(guī)定”

首先，筆者認(rèn)為此次修訂新增這一章，主要是基于堅(jiān)持黨對(duì)國(guó)家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)和進(jìn)一步加強(qiáng)國(guó)有資本保值增值及監(jiān)管的考量。首先，是堅(jiān)持黨對(duì)國(guó)家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)。（修訂草案第一百四十五條）寫到：“國(guó)家出資公司中中國(guó)共產(chǎn)黨的組織，按照中國(guó)共產(chǎn)黨章程的規(guī)定發(fā)揮領(lǐng)導(dǎo)作用，研究討論公司重大經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)，支持股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、高級(jí)管理人員依法行使職權(quán)”。從法理上再次強(qiáng)調(diào)中國(guó)共產(chǎn)黨章程的相關(guān)規(guī)定在國(guó)家出資公司的領(lǐng)導(dǎo)作用。

明確國(guó)家出資公司的包含范圍、職責(zé)權(quán)限、內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置及其運(yùn)行要求等。如（修訂草案第一百四十三條）“國(guó)家出資公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)，適用本章規(guī)定；本章沒有規(guī)定的，適用本法其他規(guī)定。本法所稱國(guó)家出資公司，是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本控股公司，包括國(guó)家出資的有限責(zé)任公司、股份有限公司”。

規(guī)定了國(guó)務(wù)院及地方人民政府行使國(guó)家出資公司出資人的職責(zé)權(quán)限。（修訂草案第一百四十四條）“國(guó)家出資公司，由國(guó)務(wù)院或者地方人民政府分別代表本級(jí)人民政府依法履行出資人職責(zé)，享有出資人權(quán)益。國(guó)務(wù)院或者地方人民政府可以授權(quán)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者其他部門、機(jī)構(gòu)代表本級(jí)人民政府對(duì)國(guó)家出資公司履行出資人職責(zé)。代表本級(jí)人民政府履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)、部門，以下統(tǒng)稱為履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)”。

對(duì)國(guó)有獨(dú)資公司外部董事占比提出新的要求。（修訂草案第一百四十九條）“國(guó)有獨(dú)資公司設(shè)董事會(huì)，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。國(guó)有獨(dú)資公司的董事會(huì)成員中，應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事，并應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。董事會(huì)成員由履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會(huì)成員中的職工代表由公司職工代表大會(huì)選舉產(chǎn)生。”

國(guó)有獨(dú)資公司按照規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。（修訂草案第一百五十三條）“國(guó)有獨(dú)資公司按照規(guī)定不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)等專門委員會(huì)，審計(jì)委員會(huì)的成員應(yīng)當(dāng)過半數(shù)為外部董事。審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。”

（二）優(yōu)化營(yíng)商環(huán)境，進(jìn)一步減少政府行為對(duì)企業(yè)的影響

針對(duì)公司登記的相關(guān)事項(xiàng)及要求，本次修訂新增加一章“公司登記”。對(duì)公司登記機(jī)關(guān)提出了要求：（修訂草案第二十三條）“申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)一次性告知需要補(bǔ)正的材料。”

利用信息化手段，明確電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照、通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)發(fā)布公告、采用電子通訊方式作出決議的法律效力。（修訂草案第二十六條）“公司登記機(jī)關(guān)可以按照規(guī)定發(fā)給電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照。電子營(yíng)業(yè)執(zhí)照與紙質(zhì)營(yíng)業(yè)執(zhí)照具有同等法律效力。”（修訂草案第三十四條）“公司登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將公司登記事項(xiàng)、公司章程等信息通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)向社會(huì)公示”）（修訂草案第七十六條）“股東會(huì)、董事會(huì)召開會(huì)議和表決，可以按照公司章程的規(guī)定采用電子通訊方式”。

新增簡(jiǎn)易程序注銷登記，縮減注銷時(shí)間。增加規(guī)定，經(jīng)全體股東對(duì)債務(wù)履行作出承諾，可以通過（修訂草案第二百三十五條）“公司在存續(xù)期間未產(chǎn)生債務(wù)，或者已清償全部債務(wù)，經(jīng)全體股東承諾，可以通過簡(jiǎn)易程序注銷登記。通過簡(jiǎn)易程序注銷登記，應(yīng)當(dāng)通過統(tǒng)一的企業(yè)信息公示系統(tǒng)予以公告，公告期限不少于二十日。公告期限屆滿后，未有異議的，公司可以在二十日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷公司登記。公司通過簡(jiǎn)易程序注銷登記的，全體股東應(yīng)當(dāng)對(duì)注銷登記前的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”。

（三）推進(jìn)中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度建設(shè)，修訂完善公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置

強(qiáng)化董事會(huì)在公司治理的地位，將董事會(huì)定位為公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)。（修訂草案第六十二條）“有限責(zé)任公司設(shè)董事會(huì)。董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)，行使本法和公司章程規(guī)定屬于股東會(huì)職權(quán)之外的職權(quán)。公司章程對(duì)董事會(huì)權(quán)力的限制不得對(duì)抗善意相對(duì)人”。（修訂草案第一百二十四條）“股份有限公司設(shè)董事會(huì)，其成員為三人以上。董事會(huì)成員可以按照公司章程的規(guī)定確定為執(zhí)行董事和非執(zhí)行董事。本法第六十二條關(guān)于有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，第六十三條第一款關(guān)于董事會(huì)成員中職工代表的規(guī)定，第六十五條、第六十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事的任期、辭職和解任的規(guī)定，適用于股份有限公司”。

提出審計(jì)委員會(huì)和監(jiān)事會(huì)的二選一選項(xiàng)。（修訂草案第六十四條）“有限責(zé)任公司可以按照公司章程的規(guī)定，在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)，負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。在董事會(huì)中設(shè)審計(jì)委員會(huì)的有限責(zé)任公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事。”（修訂草案第一百二十五條）“股份有限公司可以按照公司章程的規(guī)定在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)等專門委員會(huì)。審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)對(duì)公司財(cái)務(wù)、會(huì)計(jì)進(jìn)行監(jiān)督，并行使公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。設(shè)審計(jì)委員會(huì)且其成員過半數(shù)為非執(zhí)行董事的股份有限公司，可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事，審計(jì)委員會(huì)的成員不得擔(dān)任公司經(jīng)理或者財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人。”

貫徹落實(shí)黨中央關(guān)于完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度的要求，深入總結(jié)我國(guó)公司制度創(chuàng)新實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，在組織機(jī)構(gòu)設(shè)置方面賦予公司更大自主權(quán)。一是，突出董事會(huì)在公司治理中的地位，并根據(jù)民法典的有關(guān)規(guī)定，明確董事會(huì)是公司的執(zhí)行機(jī)構(gòu)（修訂草案第六十二條、第一百二十四條）。二是，根據(jù)國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有資本投資運(yùn)營(yíng)公司董事會(huì)建設(shè)實(shí)踐，并為我國(guó)企業(yè)走出去及外商到我國(guó)投資提供便利，允許公司選擇單層制治理模式（即只設(shè)董事會(huì)、不設(shè)監(jiān)事會(huì)）。公司選擇只設(shè)董事會(huì)的，應(yīng)當(dāng)在董事會(huì)中設(shè)置由董事組成的審計(jì)委員會(huì)負(fù)責(zé)監(jiān)督；其中，股份有限公司審計(jì)委員會(huì)的成員應(yīng)過半數(shù)為非執(zhí)行董事（修訂草案第六十四條、第一百二十五條）。三是，進(jìn)一步簡(jiǎn)化公司組織機(jī)構(gòu)設(shè)置，對(duì)于規(guī)模較小的公司，可以不設(shè)董事會(huì)，股份有限公司設(shè)一至二名董事，有限責(zé)任公司設(shè)一名董事或者經(jīng)理（修訂草案第七十條、第一百三十條）；規(guī)模較小的公司還可以不設(shè)監(jiān)事會(huì)，設(shè)一至二名監(jiān)事（修訂草案第八十四條、第一百三十七條）。

擴(kuò)大了設(shè)置職工董事的公司范圍，并不再按公司所有制類型對(duì)職工董事的設(shè)置提出要求。考慮到修訂草案已規(guī)定規(guī)模較小的公司不設(shè)董事會(huì)，并綜合考慮中型企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)等因素，規(guī)定：職工人數(shù)三百人以上的公司，董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有職工代表；其他公司董事會(huì)成員中可以有職工代表。（修訂草案第六十三條）董事會(huì)成員為三人以上。職工人數(shù)三百人以上的有限責(zé)任公司，其董事會(huì)成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表；其他有限責(zé)任公司董事會(huì)成員中可以有公司職工代表。董事會(huì)中的職工代表由公司職工通過職工代表大會(huì)、職工大會(huì)或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。董事長(zhǎng)、副董事長(zhǎng)的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定。（第一百二十四條）“本法第六十二條關(guān)于有限責(zé)任公司董事會(huì)職權(quán)的規(guī)定，第六十三條第一款關(guān)于董事會(huì)成員中職工代表的規(guī)定，第六十五條、第六十六條關(guān)于有限責(zé)任公司董事的任期、辭職和解任的規(guī)定，適用于股份有限公司。”

（四）提高投融資效率，豐富完善公司資本制度

在股份有限公司中引入授權(quán)資本制。（修訂草案第九十七條）“公司章程或者股東會(huì)可以授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行公司股份總數(shù)中設(shè)立時(shí)應(yīng)發(fā)行股份數(shù)之外的部分，并可以對(duì)授權(quán)發(fā)行股份的期限和比例作出限制。”（修訂草案第一百六十四條）“公司章程或者股東會(huì)授權(quán)董事會(huì)決定發(fā)行新股的，董事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體董事三分之二以上通過。發(fā)行新股所代表的表決權(quán)數(shù)超過公司已發(fā)行股份代表的表決權(quán)總數(shù)百分之二十的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)股東會(huì)決議”。

新增優(yōu)先股和劣后股、特殊表決權(quán)股、轉(zhuǎn)讓受限股等說法股權(quán)，以滿足不同投資者需求。（修訂草案第一百五十七條）“公司可以按照公司章程的規(guī)定發(fā)行下列與普通股權(quán)利不同的類別股：

1.優(yōu)先或者劣后分配利潤(rùn)或者剩余財(cái)產(chǎn)的股份;

2.每一股的表決權(quán)數(shù)多于或者少于普通股的股份;

3.轉(zhuǎn)讓須經(jīng)公司同意等轉(zhuǎn)讓受限的股份;

4.國(guó)務(wù)院規(guī)定的其他類別股。

公開發(fā)行股份的公司不得發(fā)行前款第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定的類別股；公開發(fā)行前已發(fā)行的除外。”

允許公司根據(jù)章程擇一采用面額股或者無(wú)面額股。（修訂草案第一百五十五條）“公司的資本劃分為股份。公司的全部股份，根據(jù)公司章程的規(guī)定擇一采用面額股或者無(wú)面額股。采用面額股的，每一股的金額相等。公司可以根據(jù)公司章程的規(guī)定將已發(fā)行的面額股全部轉(zhuǎn)換為無(wú)面額股或者將無(wú)面額股全部轉(zhuǎn)換為面額股。采用無(wú)面額股的，應(yīng)當(dāng)將發(fā)行股份所得股款的二分之一以上計(jì)入注冊(cè)資本。”

增加股東欠繳出資的失權(quán)制度。（修訂草案第四十六條）“有限責(zé)任公司成立后，應(yīng)當(dāng)對(duì)股東的出資情況進(jìn)行核查，發(fā)現(xiàn)股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)向該股東發(fā)出書面催繳書，催繳出資。公司依照前款規(guī)定催繳出資，可以載明繳納出資的寬限期；寬限期自公司發(fā)出出資催繳書之日起，不得少于六十日。寬限期屆滿，股東仍未繳納出資的，公司可以向該股東發(fā)出失權(quán)通知，通知應(yīng)當(dāng)以書面形式發(fā)出，自通知發(fā)出之日起，該股東喪失其未繳納出資的股權(quán)。依照前款規(guī)定喪失的股權(quán)，公司應(yīng)當(dāng)在六個(gè)月內(nèi)依法轉(zhuǎn)讓，或者相應(yīng)減少注冊(cè)資本并注銷該股權(quán)。”

（五）鼓勵(lì)企業(yè)更加開放透明的履行社會(huì)責(zé)任

國(guó)家鼓勵(lì)公司參與社會(huì)公益活動(dòng)，公布社會(huì)責(zé)任報(bào)告。（修訂草案第十九條）“公司從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)在遵守法律法規(guī)規(guī)定義務(wù)的基礎(chǔ)上，充分考慮公司職工、消費(fèi)者等利益相關(guān)者的利益以及生態(tài)環(huán)境保護(hù)等社會(huì)公共利益，承擔(dān)社會(huì)責(zé)任。”

（六）進(jìn)一步完善并明確股東、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員的義務(wù)和責(zé)任

完善董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容。（修訂草案第一百八十條）“董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)，不得利用職權(quán)謀取不正當(dāng)利益。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員對(duì)公司負(fù)有勤勉義務(wù)，執(zhí)行職務(wù)應(yīng)當(dāng)為公司的最大利益盡到管理者通常應(yīng)有的合理注意”。

強(qiáng)化董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員維護(hù)公司資本充實(shí)的責(zé)任。（修訂草案第四十七條）“有限責(zé)任公司成立后，設(shè)立時(shí)的股東未按期足額繳納出資，或者作為出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于所認(rèn)繳的出資額的，應(yīng)當(dāng)由該股東補(bǔ)足其差額并加算銀行同期存款利息，給公司造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任；設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道設(shè)立時(shí)的股東有前款規(guī)定行為未采取必要措施，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”（修訂草案第五十二條）“公司成立后，股東不得抽逃出資。股東有前款規(guī)定情形的，應(yīng)當(dāng)由該股東返還出資并加算銀行同期存款利息；給公司造成損失的，還應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員知道或者應(yīng)當(dāng)知道股東有本條第一款規(guī)定行為未采取必要措施，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”等。

對(duì)控股股東、實(shí)際控制人濫用控制地位侵害公司及中小股東權(quán)益的突出問題，作出規(guī)定。（修訂草案第一百九十一條）“公司的控股股東、實(shí)際控制人利用其對(duì)公司的影響，指使董事、高級(jí)管理人員從事?lián)p害公司或者股東利益的行為，給公司或者股東造成損失的，與該董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)連帶責(zé)任。”

[i] 本文部分內(nèi)容引自“中國(guó)人大網(wǎng)”；

[ii] 本文《公司法》內(nèi)容引自《中華人民共和國(guó)公司法(修訂草案)》2022年征求意見版。